Contract de Împrumut Asociat. Finanțarea Societății de către Propriul Asociat.

Împrumutul asociat este un contract de împrumut de consumație reglementat de art. 2158 și următoarele din Codul Civil. Împrumutătorul (asociatul) remite o sumă de bani împrumutatului (societatea), care se obligă să o restituie la scadență, cu sau fără dobândă.

• Art. 2159: Împrumutatul devine proprietarul sumei și poate dispune liber de ea
• Art. 2168: Împrumutul cu dobândă: dacă nu s-a convenit altfel, dobânda se prezumă a fi legală (rata dobânzii de referință a BNR + 4 puncte procentuale pentru raporturi civile, sau + 4 puncte procentuale pentru raporturi comerciale)
• Art. 2170: Termenul de restituire: dacă nu s-a stabilit un termen, instanța poate acorda un termen de restituire ținând cont de natura împrumutului, situația debitorului și orice împrejurare relevantă

Particularitate: Spre deosebire de un împrumut bancar, împrumutul asociat nu necesită aprobare ONRC sau înregistrare la BNR. Însă, dacă valoarea depășește anumite praguri, poate necesita aprobarea AGA (dacă actul constitutiv sau SHA-ul prevăd astfel).

Codul Fiscal conține reguli de subcapitalizare care limitează deductibilitatea dobânzii plătite de o societate către asociații/entitățile afiliate:

• Regula 4:1: Dacă raportul între capitalul împrumutat de la entități afiliate și capitalul propriu depășește 4:1, dobânda aferentă părții excedentare nu este deductibilă fiscal. Se reportează în exercițiile financiare viitoare, fără limită de timp
• Calculul: Se ia în considerare media anuală a capitalului împrumutat de la entități afiliate și media anuală a capitalului propriu. Capitalul propriu negativ (pierderi acumulate superioare capitalului social) agravează situația, deducerea dobânzii devenind integral nedeductibilă
• Excepții: Regulile de subcapitalizare nu se aplică instituțiilor de credit, instituțiilor financiare nebancare, societăților de leasing și altor entități reglementate specific

Exemplu practic: O societate cu capital propriu de 50.000 EUR care primește un împrumut de la asociat de 300.000 EUR are un raport datorie/capital propriu de 6:1. Doar dobânda aferentă primelor 200.000 EUR (4 x 50.000 EUR) este deductibilă; dobânda aferentă celor 100.000 EUR excedentare se reportează.

Împrumuturile între asociat și societate sunt tranzacții între părți afiliate în sensul Codului Fiscal. ANAF poate verifica dacă termenii (în special dobânda) sunt la valoarea de piață (arm's length principle):

• Dobânda trebuie să fie la nivel de piață: ANAF comparabilele sunt creditele bancare similare (sumă, termen, profil de risc al debitorului). O dobândă semnificativ peste sau sub nivelul pieței poate fi ajustată
• Împrumut fără dobândă: Dacă asociatul persoană juridică acordă un împrumut fără dobândă, ANAF poate calcula o dobândă ficțivă la nivel de piață și impozita diferența ca avantaj acordat societății
• Documentație de transfer pricing: Societățile care efectuează tranzacții cu persoane afiliate peste pragurile stabilite de OMFP 442/2016 trebuie să dețină un dosar de prețuri de transfer care justifică nivelul dobânzii

Pentru societatea împrumutată:

• Dobânda plătită este cheltuială deductibilă fiscal (în limitele regulilor de subcapitalizare)
• Societatea reține impozitul pe dobândă la sursă, după caz

Pentru asociatul persoană fizică rezidentă:

• Dobânda primită este venit din dobânzi, impozitat cu 10% (impozit reținut la sursă de societate)
• CASS (contribuția de sănătate) se datorează dacă veniturile din dobânzi depășesc plafonul anual de 6 salarii minime brute

Pentru asociatul persoană juridică rezidentă:

• Dobânda primită este venit din exploatare, inclus în baza impozabilă a societății creditoare (impozit profit 16% sau impozit micro 1%/3%)
• Nu se reține impozit la sursă pentru plăți între persoane juridice române

Pentru asociatul nerezident:

• Dobânda plătită unui nerezident este supusă impozitului cu reținere la sursă (withholding tax): 16% sau cota redusă prevăzută de convenția de evitare a dublei impuneri aplicabile

• Suma și moneda: suma împrumutată, moneda (RON sau EUR), rata de schimb aplicabilă
• Dobânda: rata anuală (fixă sau variabilă), baza de calcul (act/360, act/365), frecvența plăților (lunară, trimestrială, la scadență)
• Termenul de rambursare: data scadenței, posibilitatea rambursării anticipate (cu sau fără penalitate), graficul de rambursare (integrală la scadență sau rate periodice)
• Destinația fondurilor: specificarea scopului pentru care societatea va utiliza împrumutul (finanțarea activității curente, achiziția de echipamente, finanțarea unui proiect specific)
• Garanții: dacă este cazul, garanțiile constituite de societate (ipotecă mobiliară asupra bunurilor, gaj asupra conturilor, fideiusiune a altor asociați)
• Cazuri de default: neplata la scadență, insolvența societății, încălcarea altor clauze contractuale, schimbarea controlului asupra societății
• Subordonare: dacă împrumutul este subordonat (junior) față de creditele bancare ale societății, cu specificarea ordinii de prioritate la rambursare