Acord de Investiție. Documentul care Închide Runda de Finanțare.

Acordul de investiție este documentul central al rundei de finanțare. Se încheie între investitor, societatea țintă și fondatorii/asociații existenți (care sunt parte contractuală deoarece dau representations & warranties și pot fi obligați la indemnificare). Structura standard:

• Partea I: Definiții și interpretare — definirea termenilor cheie (închidere, evaluare pre-money, părți sociale noi, primă de emisiune)
• Partea II: Investiția — suma investită, mecanismul de emitere a noilor părți sociale, structura capitalului post-closing, prima de emisiune
• Partea III: Condițiile precedente — ce trebuie să se întâmple înainte ca investitorul să verse capitalul
• Partea IV: Representations & Warranties — declarațiile și garanțiile fondatorilor și ale companiei
• Partea V: Closing — mecanismul efectiv de transfer al banilor și emitere a părților sociale
• Partea VI: Obligații post-closing — ce trebuie să facă fondatorii și compania după investiție
• Partea VII: Indemnificare — regimul de despăgubire pentru încălcarea garanțiilor
• Partea VIII: Dispoziții generale — lege aplicabilă, arbitraj, notificări, integralitate

Condițiile precedente (CP) sunt evenimentele care trebuie să intervină înainte de closing pentru ca investitorul să fie obligat să verse capitalul:

• Due diligence satisfăcător: rezultatele auditului juridic, financiar și fiscal al companiei nu au relevat probleme materiale nerezolvabile
• Hotărârea AGA de majorare a capitalului: adoptarea de către asociații existenți a hotărârii formale de majorare a capitalului social, cu renunțarea la dreptul de preferință în favoarea investitorului (art. 210 Legea 31/1990 pentru SRL)
• Semnarea documentelor ancilare: semnarea SHA, actualizarea actului constitutiv, contractele de management cu fondatorii
• Lipsa de material adverse change: confirmarea că, între data semnării și data closing-ului, nu au intervenit evenimente care afectează semnificativ valoarea sau funcționarea companiei
• Aprobări regulatorii: dacă este cazul, obținerea avizelor de la Consiliul Concurenței (pentru tranzacții peste pragurile de notificare) sau de la alte autorități sectoriale
• Opinia juridică (legal opinion): confirmarea din partea avocatului companiei că aceasta este valabil constituită, că nu există litigii nedeclarate și că părțile sociale noi vor fi emise în mod legal

Atenție: CP-urile trebuie negociate atent. Prea multe CP-uri oferă investitorului pretexte de a se retrage; prea puține lasă fondatorii expuși la un closing prematur.

R&W sunt declarațiile formale ale fondatorilor și ale companiei despre starea de fapt și de drept a societății la data closing-ului. Dacă se dovedesc false sau incomplete, investitorul are dreptul la indemnificare. Categorii standard:

• Corporate: societatea este valabil constituită, actul constitutiv este complet și acurat, capitalul social este integral vărsat, structura asociaților este cea declarată
• Proprietate intelectuală: compania deține sau licențiază legal toate drepturile de PI necesare activității (mărci, brevete, cod sursă, domenii)
• Financiare: situațiile financiare sunt întocmite conform standardelor contabile, reflectă fidel poziția financiară, nu există datorii nedeclarate
• Fiscale: toate obligațiile fiscale sunt declarate și achitate, nu există inspecții fiscale în curs sau anticipate, nu există riscuri de impunere retroactivă
• Contractuale: toate contractele esențiale sunt valabile și în vigoare, nu există încălcări sau situații de reziliere, sunt declarate toate contractele peste un anumit plafon
• Litigii: nu există litigii în curs sau amenințate, nu există investigații ale autorităților
• Conformitate (compliance): societatea respectă toate legile aplicabile, deține toate autorizațiile necesare, respectă normele de protecție a datelor (GDPR)

Calificări importante: Fondatorii negociază calificări de materialitate (R&W-urile se referă doar la aspecte „material") și cunoștință (fondatorii garantează „conform cunoștinței lor"), limitând expunerea la indemnificare.

Closing-ul este momentul în care tranzacția se finalizează:

• Verificarea CP-urilor: avocații confirmă că toate condițiile precedente sunt îndeplinite sau renunțate (waived) de investitor
• Semnarea documentelor finale: hotărârea AGA de majorare, actul constitutiv actualizat, SHA, contractele de management
• Virarea capitalului: investitorul transferă suma convenită în contul societății (nu în contul fondatorilor). Suma se descompune în: valoarea nominală a noilor părți sociale (aport la capitalul social) și prima de emisiune (diferența față de prețul real plătit per parte socială)
• Înregistrarea la ONRC: depunerea cererii de mențiuni pentru majorarea capitalului social, actualizarea actului constitutiv, înscrierea noului asociat
• Declarația privind beneficiarii reali: actualizarea declarației conform Legii 129/2019 (obligatorie la orice modificare în structura asociaților)

Simultaneous signing and closing vs. deferred closing: La tranzacții simple (seed rounds), semnarea și closing-ul au loc simultan. La tranzacții complexe, semnarea are loc înainte (fixing-area termenilor), iar closing-ul intervine ulterior (după îndeplinirea CP-urilor), la o dată stabilită contractual (de regulă 30 până la 60 de zile).

Regimul de indemnificare stabilește ce se întâmplă dacă R&W-urile se dovedesc false sau dacă apar obligații nedeclarate după closing:

• Cap (plafon maxim): Limita superioară a indemnificării pe care fondatorii o pot datora investitorului. De regulă: 100% din suma investită pentru R&W-uri fundamentale (corporate, titlul asupra participației) și 20% până la 50% pentru R&W-uri operaționale (financiare, fiscale, contractuale)
• Basket (prag minim): Investitorul nu poate solicita indemnificare pentru daune individuale sub un prag minim (de minimis, de regulă 1% din investiție) și doar după ce daunele agregate depășesc un prag global (tipping basket sau deductible basket, de regulă 2% până la 5% din investiție)
• Survival period: Termenul în care investitorul poate invoca R&W-urile. De regulă: 18 până la 24 de luni pentru R&W-uri operaționale, termen de prescripție legală pentru R&W-uri fundamentale și fiscale
• Escrow: O porțiune din prețul de investiție (de regulă 10% până la 20%) poate fi reținută într-un cont escrow pe durata survival period, ca garanție pentru eventualele pretenții de indemnificare
• Remedii exclusive: Acordul prevede că indemnificarea este remediul exclusiv al investitorului (exclusive remedy), excluzând alte acțiuni civile, cu excepția fraudei